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构建科创板董责险机制

发布时间:2019-11-21  来源:互联网    编辑:匿名  

-程序·周艳芳

董事及高级职员责任保险,简称董事责任保险,是指当公司董事及高级职员因“过失”或“不当行为”而被追究对股东、债权人及其他利益相关者的民事责任时,保险人对被告所招致的诉讼费用及民事责任进行赔偿的一种职业责任保险。

董泽贤于20世纪30年代首次被引入美国。它在美国、英国和其他地方的资本市场上变得非常流行。然而,在中国a股市场,董事责任保险的发展极其缓慢。其根源在于相关法律法规的缺失和董事治理机制的不成熟。最近科学委员会和试点注册制度的建立,有望刺激董氏责任保险的市场需求,改善董氏责任保险的发展环境,促进董氏责任保险的快速发展。

事实上,董事责任保险与登记制度密切相关。董事责任保险是登记制度的内在要求。科学创新委员会和注册制度对投资者保护提出了更高的要求。在科技创新板上市公司推广董事责任保险,构建以保护投资者为导向的董事责任保险机制,对于促进科技创新板的稳步发展具有重要的现实意义。

中国董事责任保险的外部发展环境尚不成熟。

本质上,英美法系下的“门槛宽松、监管严格”的证券发行登记制度、严格的证券监管法律制度的完善以及传统诉讼文化下董事和高管面临的职业风险是海外董事责任保险快速发展的主要动力。

因此,董事责任保险的发展有赖于与之相匹配的法律监管体系和资本市场治理体系,而我国董事责任保险的外部发展环境尚不成熟。首先,缺乏与董氏责任保险相匹配的法律依据。典型的海外董事责任保险合同通常包括人身保险责任和公司赔偿保险责任。然而,目前我国与董事民事责任制度、公司赔偿责任制度和股东派生诉讼制度相匹配的保险责任制度还不完善。此外,在英美法系国家,投资者通常有通过诉讼保护自身权益的传统文化。另一方面,中国有讨厌诉讼的传统。投资者更习惯于依靠政府行政监督,而不是寻求民事救济来自我保护。第二,上市公司治理机制不完善。上市公司董事通常是大股东的发言人。他们只正式履行职责,不必为正式决策承担大量民事责任。自然,没有购买董事责任保险的内在需要。此外,为了鼓励优秀的董事和高级管理层,海外上市公司将提供具有竞争力的薪酬和福利,同时购买董事责任保险以降低其职业责任风险。然而,我国上市公司的许多董事都是通过行政任命任命的。上市公司不需要以优越的条件赢得这些董事,自然也不需要为这些董事购买董事责任保险。

科学创新董事会和注册制度将完善我国董事责任保险的发展环境

建立科学创新委员会是中国资本市场的一项重大改革措施。SciDev.Net是一个独立于a股主板市场的新董事会。该局的试点注册制度和新配套制度的实施,将为SciDev.Net的发展奠定法律和市场基础。

首先,科学创新委员会试点登记制度将产生董事责任保险的内在要求。试点登记制度是科学委员会的核心任务之一,登记制度是董事责任保险成熟的重要原因。股票发行制度和法律制度是相辅相成的。在民商事法律法规中,大陆法系包含更多的国家干预要素,强调实质性事前审查和预防性监督。然而,英美法系更加强调自由市场交易,更加强调事后监督和问责。关于证券发行,大陆法系国家大多采用核准制度。然而,大多数普通法国家采用登记制度。登记制度具有“门槛宽松、监管严格”的特点,注重事后问责。如果公司或董事、高级管理人员的责任导致投资者利益受损,投资者可以通过诉讼要求赔偿。正是在这种制度安排下,董事面临巨大的诉讼风险,导致董事责任保险的出现和迅速发展。

其次,配套改革措施将有效改善董氏责任保险的发展环境。为确保科学创新委员会及其注册制度的顺利运行,监管者必须转变监管思路,加强岗位监管,引入配套改革措施。例如,为了确保这些措施的具体实施,最高法院发布了《关于为设立科学创新委员会和试点登记制度改革提供司法保障的若干意见》。最高法院以“强化主体民事责任、完善民事救济制度、保护投资者权益”为核心理念,强化市场主体民事责任,实施以信息披露为核心的登记制度改革要求。更重要的是,《意见》进一步加强了对投资者权益的民事司法保护,例如,完善了证券民事诉讼机制,降低了投资者的诉讼成本;完善配套司法程序,提高投资者的证明能力;推进证券论证和判断机制等。这些措施将有效改善我国董事责任保险的发展环境,为科学创新委员会董事责任保险的发展奠定良好基础。

董氏责任保险对保护投资者具有重要意义。

科学创新委员会登记制度有利于董事责任保险的发展。但是,如果董事责任保险仅限于保护董事的民事责任,其社会价值就不会凸显,也没有必要大力发展。那么,董氏责任保险对科学创新委员会的发展有什么意义呢?

人们通常从传统的风险转移角度来理解董氏责任保险,忽视了其固有的社会管理功能。事实上,董氏责任保险对投资者保护意义重大。投资者保护是证券市场长期健康发展的基础,也是证券法建设的根本任务。实行登记制度的科学委员会对投资者的保护提出了更高的要求,但单纯依靠行政监督和民事救济不能完全解决问题。充分发挥董事责任保险的社会管理功能是一种有效的辅助机制。

现代保险有三大功能:经济补偿、融资和社会管理。责任保险的社会管理功能尤为突出。责任保险将保护范围扩大到受伤害的第三方,使其他不相关的第三方享有保险利益,从而具有保护公众、稳定社会秩序的社会管理功能。董氏责任保险体现了责任保险的基本理念,具有强大的社会管理功能。首先,它提高了董事等被保险人的赔偿能力。二是保障受害投资者的赔偿权利。三是提前加强风险管理,完善公司内部治理。第四,有利于建立多元化的证券纠纷解决机制。然而,当董氏责任保险提供保护时,保险人承担民事责任而不是责任人,这似乎破坏了传统法律所创造的司法秩序。在传统观念下,法律对个人权益的保护侧重于矫正。法官的职责是判断侵权人对受害人的赔偿,但他并不关注侵权人的赔偿能力以及受害人能否获得实质性赔偿。随着社会的发展,这一传统观念的局限性逐渐显露出来。如果忽视侵权人的赔偿能力,法律就不能允许受害人获得真正有效的赔偿,实现真正的司法矫正。因此,现代社会逐渐出现了“损失承担社会化”的趋势,即损害赔偿应该是一个社会问题,必须建立一套调整机制来解决。在上述概念下,董氏责任保险具有类似于社会再分配的功能。被保险人(或被保险人)通过支付责任保险将其部分财富转移给保险人。保险公司收取大量保费,组成一个赔偿基金来赔偿受害者的损失。

构建董事责任保险的多层次运行机制

SciDev.Net对投资者保护提出了更高的要求,而董事责任保险是一种很好的辅助机制。笔者建议建立scidev.Net董事责任保险机制,进一步完善投资者保护制度。

一是普及董氏责任保险,建立投资者基本补偿机制。近年来,我国证券市场诉讼案件逐渐增多,赔偿金额也迅速增加。随着民事救济支持系统的运行,相信民事责任诉讼会越来越普遍,金额也会越来越高。因此,推广董事责任保险,提高董事薪酬能力,可以保证投资者获得基本的薪酬保护。二是探索董事会强制保险机制。尽管契约自由是市场经济的基本原则,但基于社会整体利益和保险经营效率实施董事责任保险的强制保险机制,将更有利于保护投资者。强制保险不仅可以防止一些上市公司偶然放弃保险,还可以降低逆向选择风险和保险成本,从而提高市场效率。三是利用董氏责任保险形成多元化的解决机制,快速解决证券民事纠纷,协助诉讼论证和判决机制的具体实施。例如,如果公司提前办理董事责任保险,且保险事故符合诉讼示范判决条件,投资者可以根据保险条款要求快速赔偿保险利益,从而快速解决证券民事纠纷,达到充分保护投资者的目的。第四,提出了“无过错责任”原则。根据国外董事责任保险的典型定义,董事必须承担过错责任,即基于“工作疏忽”或“不当行为”等违反“勤勉义务”而产生的责任。,以便包括在保险范围内。建议我国董事责任保险应采用“无过错责任”原则。保险人将不再考虑被保险人是否有过错责任。只要被保险人的行为造成损失,保险人将承担民事赔偿责任。在“无过错责任”原则下,无论犯罪者是否有过错,受害者都可以获得保险赔偿,从而更充分地保护受害者的权益。第五,建立董事责任保险的多层次运行机制。多层次的保险机制是我国医疗、养老等社会保障体系的特点,有利于提高整体福利和运行效率。我们可以尝试在中国科学技术委员会建立一个多层次的董事责任保险运行机制,在赋予上市公司自由选择权的同时,实现保护投资者的核心目标。

中远集团的多层次董事会责任保险机制可以分为两个层次:第一层次是基本保险,要求中远上市公司购买基本保险,为中远投资者提供基本保障;第二层是补充保险。保险公司可以结合中国国情,尊重市场规律,充分发挥专业特长,设计内容丰富的保险产品供上市公司选择,作为基本保险的有效补充。上市公司可以根据自身情况决定是否购买补充保险,这不仅满足了个人需求,也为投资者提供了更好的保护。

(作者简介:黄旭承,上海立信会计金融研究所智库研究员、金融博士;周艳芳是中国太平洋保险集团战略研究中心副主任。)

来源:中国保险新闻

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